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创业公司股东出资相关法律事项整理
【整理前言】
一般而言,公司注册资本金系由公司股东根据章程所认缴的出资金额的总和,但出资又包含公司创始人股东的出资及公司设立后的增资扩股资金,内容又可囊括认缴出资及实缴出资、现名出资及隐名出资等,内容丰富且复杂。因此,本研究备忘录专项研究公司股东出资(含增资)、出资的确认、代持及可出资的资产范围等内容,以供创业者或投资者参考使用。

【出资的含义】
根据我国《公司法》历史,股东出资在我国至少经历了三个阶段的变化。
第一阶段:在1994年《公司法》上,出资即指股东向公司实际转让财产的所有权,以获得公司股东的资格,其转让行为系实缴出资或者实缴股份的表现形式,且通常为一次性全额实缴;
第二阶段:在2005年《公司法》中,股东所认缴的出资份额可以分期缴纳,但该部法律对股东首期实缴的出资额有最低法律限制,且全部出资额必须在相应的限定期限内缴纳完毕;
第三阶段:在2013年《公司法》中,全面确认公司注册资本认缴制度(特殊行业除外),股东出资仅需作出相应的意思表示即可成为公司股东,取消了实缴出资的最低数额、比例、和时间限制。
因此,依据现行的公司法,“出资”行为至少含有以下两种含义:
其一,是指认缴公司注册资本。即出资人通过协议的方式认购公司注册资本的行为。该认缴的行为可能是双方法律行为,也可能是多方法律行为,其行为不仅受到《公司法》的制约,也受到《合同法》及《民法总则》及其他行政法规(如公司登记条例等)的制约。
其二,是指其实缴出资或者实缴股本。即出资人按照出资协议的约定或者公司章程记载的认缴出资额或者认股份数,并依据约定的时间,将拟出资财产权属或股款转移给公司的行为。股东实缴到资的行为原则上不会影响股东资格的确认,但是符合公司法司法解释三的特殊情况除外。

【出资的法律效果】
认缴出资或实缴出资将产生一系列的法律效果,具体如下:
在有限责任公司的场合下,认缴出资的法律效果是:(1)取得股东资格并负担实缴出资之义务;(2)未根据公司章程之约定履行出资义务,将在认缴出资范围内承担对公司债务的补充清偿责任;(3)只有在章程约定的出资金额被全部认缴后,才能向工商机关申请公司设立;(4)股东根据实缴出资比例对利润进行分配、认购新股(注实践中,可能有变化);(5)公司解散时,股东未缴纳(包括到期未缴纳,也包括未到期未缴纳两种情形)出资需进行补足等。
在股份有限公司的场合下,除具有上文所述法律后果外,还应注意在发起人缴足认购股份之前,不得向他人进行募集资金(注:实践中,以募集方式设立股份有限公司的方式已经基本不可能发生)。
实缴出资所对应的法律效果是:股东所出资财产转为公司财产。
2013版公司法施行后,有限责任公司及发起设立的股份公司股东实缴出资时,已经不再需要验资,需履行验资程序的只有以募集设立的股份有限公司的发起人及认股人的出资。

【增资相关的法律事项】
公司增资系增加公司注册资本的简称。新增注册资本无论系由原股东认购还是由其他人认购,都属于出资,适用公司设立时股东出资或认股的法律规定,增资一般包含的法律步骤:
(1)公司董事会制定和提出增资方案;
(2)公司就增资形成股东会或股东大会决议;【2/3以上有表权的股东沟通,且决议中应当依据公司章程约定,对原股东是否享有及如何行使优先认购权进行相应的安排】;
(3)公司【及原股东】应当与新增入股者订立“增资扩股协议”;
(4)履行可能存在的评估、审批程序【如涉及国有企业的增资扩股事宜,需考虑是否需要经国资委审批】;
(5)修订公司章程;
(6)增资入股者依约缴纳其认缴的出资或认购的股份;
(7)办理相应的变更手续。

【出资行为的确认】
出资是指公司股东同意或实际上将自有资产权益转移至公司,并以此换取公司股权,享有公司股东资格的行为,但实践中仍需注意,如股东仅仅同意或实际上将自有资产相关权益转移至公司,但并无股东履行出资义务的意思表示,则不应当认为是公司法下的出资行为,如股东将厂房租赁给公司,虽然涉及财产权益的转移,但并非出资。
出资系出资人取得股东资格的前提。而根据不同时期的公司法,出资含义有很大的不同。实践中,如何判断股东资产转移行为是否构成出资,是否实质上享有股东资格,是审判中常见的问题。如过振球诉尤菊林等案【江苏省无锡市北塘区人民法院(2003)北民一初字第311号判决书、江苏省无锡市中级人民法院(2003)锡民二终字第408号判决书】该案中,原告过振球是否享有股东资格系为全案的核心。根据94年公司法之规定,出资仅指实缴出资。该案主审法官在对该案评析时指出,判断某人是否享有股东资格通常应当分析以下六项要件:(1)是否签署企业章程;(2)是否实际出资;(3)工商登记部门是否登记其为公司股东;(4)是否持有出资证明;(5)是否记载于股东名册;(6)是否实际享有股东权益。上述六项要件又可以分为形式要件和实质要件。其中(1)、(3)、(4)、(5)、(6)均为形式要件,并非判断是否享有股东资格的绝对要件。在不涉及第三人的情况下,在判断谁是公司股东的具体案件中,可以参考行使案件,但更应当对是否实际出资进行考量。在涉及第三人的情况下,形式要件尤其是工商登记具有公示意义,形式要件方面的证明力由于其他要件。
但不同地方法院的判决存在差异,如刘红兵与郴州化工集团有限公司上诉案【郴州市中级人民法院民事判决书,(2011)郴民二终字第14号判决书】指出,上述人刘红兵虽然提交了1995年8月26日湖南省郴州化肥总厂的2000元股金收据,但未提供入股协议等以证明其股东身份及其相关权利义务的证据,且......工商登记机关并没有确认刘红兵是郴州化工集团的股东。因此,刘红兵所主张的股东知情权及配股分红,其主体不适格。
在鲁长福与北京金世纪农业发展有限公司等股权确认纠纷上诉案【北京市第二中级人民法院民事判决书,(2009)二中民终字第19510号】关于上诉人鲁长福是否金世纪公司股东进行如下说理:......根据股东资格取得的时间及原因,股东资格的取得方式分为原始取得及继受取得。原始取得为公司创始人股东合资设立公司,并经工商登记而取得股东资格;继受取得系为通过股权转让、继承或其他事由而取得股东资格。但本案中,上诉人鲁长福即非原始股东,也非继受股东。因此不具备股东资格。金世纪公司成立后,为开发后鲁各庄千亩梨园项目而召开集全村村民集资建设,部分村民投资梨园建设,并获得投资证明及认股权证。鲁长富集资入股的行为未经金世纪公司股东会决议通过,亦未经依法设立的验资机构验资并出具验资证明,故不应当认定为对公司股份的入股行为。现金世纪公司将鲁长福等43人的集资款视为公司借款,承诺除返还本金外,在按照公司规定的贷款年利率7.83%的4倍支付借款利息,鲁长福等43人已经获得相应的投资回报。故鲁长福的上诉主张,缺乏事实及法律的依据,本院不予支持。
综上,笔者认为,确认股东出资实质上对股东资格确认的核心因素。在确认股东资格纠纷中,认定股东资格及股权归属的标准,应当从实质重于形式的角度进行考虑。公司法司法解释三规定,有证据证明自己已经依法缴纳了股金,或受让或以其他方式继受股权,且不违反法律法规强制性规范的人,法院应当认定其为股东。此外,实践中,还应当尤其注意对相关证据的收集,如利润分配凭证、出资款缴纳凭证、股东名册、股东出资协议、股东会参会记录(含股东会通知、股东会决议等)。
 
【隐名出资】
隐名出资,是指向公司实际出资但将他人登记为股东的行为。隐名出资导致的结果是实际出资人与名义出资人分离。一般而言,实际出资人与名义出资人之间往往存在相应的合同的关系,或委托合同关系,或者合伙关系,或者股权信托关系。其合同内容往往包含以下意思表示:名义出资人登记为公司股东,而名义股东的出资款由实际出资人支付;同时实际出资人以某种方式行事股东权利并享受股东利益。

【隐名出资的法律效果】
(1)存在于名义出资人与实际出资人之间的合同,并不会因为隐名出资行为本身而无效。其合同内容只要未违反《合同法》第52条之规定的无效事由,该合同就是有效合同。实际出资人与名义出资人之间的权利与义务关系,应当依据双方协议进行处理。
(2)由于公司登记具有公示性,名义出资虽然实质上是实际出资人的代表人,但其仍然应当对公司及其他股东承担相应的股东义务;
(3)名义出资人如将登记于其名下的股权对外转让、质押或以其他方式进行处置,其处分行为的效力原则上依据物权善意取得处理。
但值得注意的是,实际出资人请求公司将其登记为公司股东的处理方式。当公司为一人有限公司时,原则上由双方协商解决或者根据合同约定进行解决。但应当重点协商处理一人有限公司及其股东与公司债权人之间的债权债务关系如何处理(涉及协议对内对外效力的处理)。如果是非一人有限公司的,则根据公司法司法解释,应当征得其他股东半数以上通过。

【出资的定价】
出资的定价并非指非货币资产的评估,而是指投资者与目标公司及其目标公司股东协商,某笔出资可换取公司多少股权的过程,一般称之为投前估值或投后估值。实践中“溢价增资”及“溢价入股”的现场特别常见。例如投资者向目标公司投入1000万,其中20万计入公司注册资本,其余投资款进入公司资本公积。
在深圳市启迪信息技术有限公司与郑州国华投资有限公司等股权确认纠纷一案【《最高人民法院公报》2012年第1期】中,最高人民法院认为:在公司注册资本符合法定要求的情况下,各股东的实际出资数额和持有股权比例应属于公司股东意思自治范畴。股东持有股权的比例一般与其实际出资比例一致,但有限责任公司的全体股东内部也可以约定不按照实际出资比例持有股权,这样的约定并不影响公司资本在公司债权担保等对外基本功能实现。如该约定是各方当事人的真实意思表示,且未损害他人的利益,不违反法律和行政法规的规定,应属有效,股东按照约定持有的股权应当受到法律的保护。
风投领域中,还有另一种常见的出资定价方式,即投资者与目标企业及其股东在投资协议中分阶段地约定动态的出资定价调整条约,即双方就投资方在不同阶段出资的认股价格、债转股价格或种类股转换价格等约定一系列与企业未来业绩挂钩的计算方式。这样做的原因是,投资方与融资方对目标企业估值时存在信息不对称问题。与业绩挂钩的投资定价机制既有避免道德风险的作用,也有激励企业家的功能。理论上,风险投资中定价调整机制是长期合同中的一种价格调整条款。

【出资义务的理解】
股东认缴股份后,即应当根据公司章程之约定履行实缴出资之义务。股东以货币出资的,应当将货币足额如期的存入公司账户;股东以非货币资产出资的,应当将拟出资资产评估作价后,转移至公司。虽然13版公司认可认缴出资,并未对验资作出明确要求,但鉴于公司发展及股东责任,建议公司股东在实缴之后,做一下验资手续。

【与出资相关的法律责任】
(1)民事责任
根据公司法及其司法解释,公司股东违反出资义务的行为及相应的出资责任主要有以下几种:
A:有限责任公司成立后,股东未按章程之约定缴纳出资的(如延期缴纳等),除应当向公司不足缴纳外,还应当向已经足额缴纳的股东承担违约责任。股份有限公司以发起方式设立的,发起人不按照章程规定缴纳出资的,应当依据发起人协议承担违约责任。股份有限公司设立后,发起人不按照章程之约定缴纳出资的,应当补缴,其他发起人承担连带责任。
B:公司设立时股东以非货币财产出资的,公司成立后,如发现其出资的实际价额低于章程所定价款,则该股东有义务补足。对此,公司设立时的其他股东(或发起人)承担连带责任。
C:公司成立后,以非货币资产向公司增资的股东,如其出资的实际价额低于公司章程所定价款,亦可准用前述第二点规则。虽无法律明文规定,但理应如此,只是在法律无明文规定的情况下,其他股东不需要承担连带责任。
上述几种责任均规定在公司法之中,但值得注意的是,当公司无力偿债,且公司股东未实际缴纳其所认缴的出资的情况下,该如何处理:
根据《公司法》第73条,该债权人可代为行使该公司对未实缴出资股东的债权,即要求股东补足出资。但根据《合同法司法解释一》第20条之规定,如代位权成立的话,该未实缴股东应当在出资范围内直接向债权人履行债务,而非向公司补足出资。显然,司法解释关于代为权行使效力的规定已不同于传统观点。传统观点认为:次债务人的给付应直接归属于债务人,成为债务人清偿其所有财产的责任财产(也即“共同担保”),而非进行个别清偿。因此,按照合法司法解释的规定处理,公司的其他债权人是否能够得到平等受偿的机会,还有很大的疑问。
另外,司法解释还规定,对股东出资不实负有过失的验资机构应当对公司债权人承担相应的赔偿责任。
其观点沿革主要来源以下几个文件:
第一阶段司法观点:《最高人民法院关于企业开办的其他企业被撤销或者歇业后民事责任承担问题的批复》【法复(1994)4号】。上述文件明确的司法观点为:股东出资与偿债能力直接相关,故公司不能清偿债务时,债权人有权在一定范围内,直接向出资不实的股东主张清偿。公司如被认定不具备法人资格的,则股东不享有有限责任之保护。
第二阶段司法观点:《最高人民法院关于审理涉及会计师事务所在审计业务活动中民事侵权赔偿案件的若干规定》法释[2007]12号 上述司法观点明确股东“补充赔偿责任”和会计师事务所在不实验资金额内承担责任的规则,第10条规定强调了各责任人的清偿顺序及补充责任人的“先诉抗辩权”,具体如下:
人民法院根据本规定第六条确定会计师事务所承担与其过失程度相应的赔偿责任时,应按照下列情形处理:(一)应先由被审计单位赔偿利害关系人的损失。被审计单位的出资人虚假出资、不实出资或者抽逃出资,事后未补足,且依法强制执行被审计单位财产后仍不足以赔偿损失的,出资人应在虚假出资、不实出资或者抽逃出资数额范围内向利害关系人承担补充赔偿责任。(二)对被审计单位、出资人的财产依法强制执行后仍不足以赔偿损失的,由会计师事务所在其不实审计金额范围内承担相应的赔偿责任。(三)会计师事务所对一个或者多个利害关系人承担的赔偿责任应以不实审计金额为限。
第三阶段:最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)法释[2014]2号 该司法解释继承以往司法解释之精神,且进一步明确各方责任主体应当承担的责任。(1)出资不实的股东承担补偿赔偿责任,而非连带责任,但该司法解释不在强调先诉抗辩权;(2)其责任范围为出实际到资的本息;(3)股东不重复承担此一责任;(4)对公司增资时的出资不实负有责任的董事、高管以应当承担赔偿责任;(5)有出资瑕疵的股权转让时,受让人在特定权利下需承担一定责任;(6)股东不得基于出资义务而产生的交付义务使用诉讼时效抗辩权。
(2)行政责任及刑事责任
公司发起人或者股东以虚报注册资本等欺诈手段取得公司登记,虚假出资或抽逃出资的,可能导致相应的行政责任,也可能涉嫌相关的刑事犯罪,如虚报注册资本罪、虚假出资罪、抽逃出资罪。
 


来源:网络





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